當(dāng)前位置： 安化縣人民政府
行政復(fù)議決定書
安政行復(fù)決字〔2023〕37號
申請人：陶某。
被申請人：安化縣市場監(jiān)督管理局
住所地：安化縣東坪鎮(zhèn)陶澍大道271號
法定代表人：陳剛,局長。
申請人因不服被申請人對投訴事項(xiàng)的回復(fù)，向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。本機(jī)關(guān)依法已予受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人請求：1、撤銷被申請人2023年8月16日在12315平臺作出的辦結(jié)反饋，責(zé)令被申請人重新受理并限期依法作出具體的行政行為；2、追究相關(guān)人員未依法履職的責(zé)任。
事實(shí)與理由:申請人通過12315平臺投訴湖南省XX有限公司（以下簡稱“被投訴人”），被申請人于2023年8月16日作出辦結(jié)答復(fù)。申請人認(rèn)為該答復(fù)無事實(shí)及法律依據(jù)，其行為存在未依法全面核實(shí)的瀆職行為。1、該店鋪銷售網(wǎng)頁宣傳“一次一粒堅(jiān)硬挺拔／長達(dá)36小時(shí)”根本不是該藥品說明書內(nèi)容（藥品說明書內(nèi)容是按需服用他達(dá)那非能在長達(dá)36小時(shí)改善勃起）。2、被投訴人廣告中使用了包含有效率的用語，超出藥品說明書的文字內(nèi)容對藥品進(jìn)行宣傳。3、被申請人答復(fù)中所述不存在夸大宣傳的成份，卻要求被投訴人刪除上述內(nèi)容并進(jìn)行改正，自相矛盾。4、行政機(jī)關(guān)對外作出發(fā)生法律效力的行為應(yīng)當(dāng)形式全面、內(nèi)容完整，認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確。本案中，被申請人所作出的辦結(jié)結(jié)果，未列明當(dāng)時(shí)執(zhí)法辦案的法律法規(guī)依據(jù)，據(jù)此，該辦結(jié)結(jié)果在認(rèn)定事實(shí)及適用法律方面均缺乏合理合法性。5、根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第七條向市場監(jiān)督管理部門同時(shí)提出投訴和舉報(bào)，或者提供的材料同時(shí)包含投訴和舉報(bào)內(nèi)容的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報(bào)予以分別處理。被申請人的答復(fù)并未反映調(diào)解事項(xiàng)，也未進(jìn)行調(diào)解。6.被投訴人的行為違反了《中華人民共和國藥品管理法》第九十條，《藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》第五條，《中華人民共和國廣告法》第十五條第二款、第五十七條、第五十八條的規(guī)定。
申請人提交了行政復(fù)議申請書、身份證復(fù)印件、投訴單截圖、交易記錄、拼多多網(wǎng)點(diǎn)經(jīng)營者證照信息、商品快照、產(chǎn)品照片、包裹照片。
被申請人答復(fù)稱：一、被申請人作出《投訴回復(fù)》的事實(shí)和法律依據(jù)。1、事實(shí)部分：(1）藥品他達(dá)拉非片展示頁面顯示了如下內(nèi)容：“一次一粒”、“堅(jiān)硬挺拔”、“治療勃起”、“長達(dá)36小時(shí)”。(2）被申請人執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查當(dāng)天，被投訴人修改了他達(dá)拉非片的圖片信息，刪除了“一次一粒”、“堅(jiān)硬挺拔”、“治療勃起”、“長達(dá)36小時(shí)”字樣。通過查詢后臺數(shù)據(jù)顯示被投訴人自平臺開業(yè)以來銷售了5次共6盒該藥品。(3）經(jīng)調(diào)查，申請人一直未與被投訴人聯(lián)系，提出賠償要求，也未就他的權(quán)益損害與企業(yè)發(fā)生過爭議。被申請人雖然收到的是投訴單，但是從投訴單的內(nèi)容來分析實(shí)際為一種舉報(bào)行為。2、投訴回復(fù)的理由：(1）他達(dá)拉非片說明書對“用法用量”的表述十分繁雜，綜合分析，該藥品的服用量每日最低劑量5mg至最大劑量20mg，劑量的選用要依據(jù)個(gè)體的療效和耐受性不同并有醫(yī)生處方確定。因該藥品規(guī)格為20mg，標(biāo)示“一次一粒”是從風(fēng)險(xiǎn)角度進(jìn)行提示。(2）他達(dá)拉非片在“用法用量”中明確：“與安慰劑相比，按需服用他達(dá)拉非片能在長達(dá)36小時(shí)內(nèi)改善勃起功能”,標(biāo)示“長達(dá)36小時(shí)”不是一種虛假表述。(3）他達(dá)拉非片的“適應(yīng)癥”為“治療勃起功能障礙。治療勃起功能障礙合并良性前列腺增生”，標(biāo)示“治療勃起”是適應(yīng)癥的部分內(nèi)容表示。該藥品最大劑量為20mg，相對藥性較強(qiáng)，“堅(jiān)硬挺拔”雖非藥品說明書上已寫明的內(nèi)容，但也不構(gòu)成虛假表述。3、事件定性：被申請人認(rèn)為這種文字表述是一種非廣告信息，不是一種廣告行為。但是“治療勃起”、“堅(jiān)硬挺拔”對他達(dá)那非片適應(yīng)癥描述不準(zhǔn)確的行為。4、法律依據(jù)。 1、《中華人民共和國廣告法》第二條、第十四條；2、《藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法》第十三條第一款。5、處理結(jié)果：被申請人認(rèn)定被投訴人在他達(dá)那非片頁面標(biāo)示上述文字是一種藥品相關(guān)信息不十分準(zhǔn)確的行為，對其下達(dá)《責(zé)令改正通知書》，要求其改正。
二、被申請人執(zhí)法人員的履職情況。被申請人藥械股收到315投訴舉報(bào)中心移交的投訴后，于8月14日到被投訴人處進(jìn)行了現(xiàn)場檢查，核實(shí)了涉投訴藥品他達(dá)那非片的購進(jìn)渠道及拼多多網(wǎng)店銷售該藥品頁面的信息。8月15日，執(zhí)法人員對被投訴人質(zhì)量管理部負(fù)責(zé)人進(jìn)行了調(diào)查詢問,8月16日，被申請人根據(jù)調(diào)查結(jié)果作出了投訴回復(fù),并于當(dāng)天將處理結(jié)果反饋給了申請人，未超出規(guī)定回復(fù)時(shí)限。
三、針對此次投訴被申請人答復(fù)的有關(guān)說明。1、被申請人作出的回復(fù)只告知了處理結(jié)果，沒有詳細(xì)告知處理過程及相關(guān)法律依據(jù)，是因?yàn)?/span>被申請人認(rèn)為申請人認(rèn)定的企業(yè)違法行為不成立。2、被申請人認(rèn)為涉投訴內(nèi)容尚不構(gòu)成欺詐，對于申請人提出的賠償500元的要求沒有支持。3、經(jīng)查詢 12315 平臺數(shù)據(jù)，申請人自平臺創(chuàng)建以來共進(jìn)行投訴2610次，舉報(bào)120次。綜上，請求縣人民政府依法維持被申請人作出的投訴回復(fù)。
被申請人提交了當(dāng)時(shí)作出該具體行政行為的依據(jù)、證據(jù)等材料。
經(jīng)審理查明：申請人于2023年8月8日在拼多多平臺被投訴人開設(shè)的店鋪“XX旗艦店”購買了泉能 他達(dá)拉非片1盒，實(shí)付款17.92元。8月11日申請人在12315平臺投訴，投訴內(nèi)容為：該店鋪銷售網(wǎng)頁存在發(fā)表表示功效、安全性的斷言或保證廣告宣傳，違反《藥品流通監(jiān)督管理辦法》第二十一條、《藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法》第十三條第四款、《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》第六條第三款及《中華人民共和國廣告法》第十五條的規(guī)定。前款規(guī)定以外的處方藥，只能在國務(wù)院衛(wèi)生行政部門和國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門共同指定的醫(yī)學(xué)、藥學(xué)專業(yè)刊物上作廣告。要求商家賠償五百元，并查處其違法行為。訴求內(nèi)容為退賠費(fèi)用，賠償損失。收到投訴后被申請人執(zhí)法人員于8月14日至被投訴人處進(jìn)行了現(xiàn)場檢查，8月15日對被投訴人質(zhì)量管理部負(fù)責(zé)人進(jìn)行了詢問調(diào)查。被投訴人向被申請人提供了《藥品經(jīng)營許可證》、《營業(yè)執(zhí)照》、《互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)資格》、他達(dá)拉非片的購進(jìn)票據(jù)及出廠檢驗(yàn)報(bào)告、涉投訴銷售他達(dá)拉非片的處方、他達(dá)拉非片說明書、他達(dá)拉非片銷售的情況說明。8月16日被申請人對被投訴人下達(dá)了《責(zé)令改正通知書》（安市監(jiān)責(zé)改〔2023〕XX號），要求展示的藥品相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、合法。同日被申請人在12315平臺對投訴進(jìn)行了受理并給予辦結(jié)反饋，反饋內(nèi)容為：他達(dá)那非屬于長效藥劑，其說明書內(nèi)容：適應(yīng)癥“治療勃起功能障礙”，該產(chǎn)品的平均半衰期為17.5 小時(shí)，在36個(gè)小時(shí)內(nèi)能起到藥用效果。被投訴人的表述未存在夸大宣傳的成份。對于被投訴人介紹藥品的行為，執(zhí)法人員要求被投訴人刪除上述內(nèi)容并進(jìn)行改正。申請人對該回復(fù)不服，通過郵寄方式申請行政復(fù)議。
上述事實(shí)有行政復(fù)議申請書、行政復(fù)議答復(fù)書、身份證復(fù)印件、12315平臺投訴單、現(xiàn)場筆錄、營業(yè)執(zhí)照、藥品經(jīng)營許可證、互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)資格證書、銷貨清單、檢驗(yàn)報(bào)告、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)院處方箋、他達(dá)拉非說明書、情況說明等相關(guān)證據(jù)材料在卷佐證。
本機(jī)關(guān)認(rèn)為：《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十二條第一款規(guī)定：“投訴由被投訴人實(shí)際經(jīng)營地或者住所地縣級市場監(jiān)督管理部門處理。”本案中，被投訴人的實(shí)際經(jīng)營地和住所地均在安化縣，因此，被申請人對申請人的投訴具有管轄處理權(quán)。
《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第十四條規(guī)定：“具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。”第二十一條第二款規(guī)定：“終止調(diào)解的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)自作出終止調(diào)解決定之日起七個(gè)工作日內(nèi)告知投訴人和被投訴人。”本案中，被申請人在收到申請人的投訴后依法予以受理并告知了申請人。隨后到被投訴人處進(jìn)行了現(xiàn)場檢查，對檢查發(fā)現(xiàn)的問題向被投訴人下達(dá)了責(zé)令改正通知書，這是被申請人對被投訴人的違法行為依職權(quán)進(jìn)行處理的行為。而本案申請人在12315平臺提出的是投訴單，其訴求是退賠費(fèi)用，賠償損失。被申請人在受理該投訴后沒有依法作出處理，也沒有向申請人告知投訴處理的結(jié)果，屬于履行職責(zé)不完整。
申請人請求追究相關(guān)人員未依法履職的責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國監(jiān)察法》第十一條的規(guī)定，屬于監(jiān)察機(jī)關(guān)的職責(zé)，不屬于行政復(fù)議范圍。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第二項(xiàng)、《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十八條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定：
一、責(zé)令被申請人安化縣市場監(jiān)督管理局對申請人陶某的投訴依照《市場監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》的規(guī)定作出處理；
二、駁回申請人的其他復(fù)議請求。
申請人如不服本復(fù)議決定，可在收到本復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
安化縣人民政府
2023年11月2日
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